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[法律文书] “景德镇市借飞虹大桥项目、滨江道项目违法征占土地案”法律意见书

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农权编辑18 发表于 2015-12-10 17:03:36 | 显示全部楼层 |阅读模式

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北京市农权律师事务所
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天津益农律师事务所

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__益农法函字[2015]第18号___   
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关于景德镇市借飞虹大桥项目违法占地、滨江道项目违法征占鱼山镇凤岗兰田村集体农用地一案法律意见书
    北京市农权律师事务所、天津益农律师事务所为中华人民共和国司法行政机关依法批准、合法设立在中华人民共和国境内从事法律服务的律师执业机构。现接受景德镇市鱼山镇凤岗兰田村村民宋钦进的委托,就景德镇市人民政府以飞虹大桥项目建设超出征地批复违法占地、滨江路项目未取得征地批复违法征占鱼山镇凤岗兰田村集体农用地等问题,指派律师进行实地勘察并走访国土、发改委、规划局和环保局等相关部门,根据案件的实际情况,经集体研究,出具法律意见如下,请各位领导参阅,并给予妥善处理。
一、景德镇市飞虹大桥项目建设所涉土地的征地批复程序违法。
(一)江西省国土资源厅不具有作出《关于景德镇市2014年度第五批次城市建设用地的批复》(赣国土资核[2014]618号)具体行政行为的批准权限。
依据《国务院关于深化改革严格土地管理的决定》(国发[2004]28号)第一条严格执行土地管理法律法规第(二)严格依照法定权限审批土地规定:农用地转用和土地征收的审批权限在国务院和省、自治区、直辖市人民政府,省、自治区、直辖市人民政府不得违反法律和行政法规的规定违规下放土地审批权限。该条明确规定,土地征收的审批权归省、自治区和直辖市人民政府,而不是省国土资源主管部门。江西省国土资源厅不是《国务院关于深化改革严格土地管理的决定》(国发[2004]28号)确定的农用地转用和土地征收审批权限主体,江西省国土厅在没有征地审批权限的情况下越权作出征地批复严重违法。
(二)景德镇市飞虹大桥项目建设所涉土地的征地报批程序严重侵害被征地农民的知情、确认权和申请听证的权利。
依据《国务院关于深化改革严格土地管理的决定》(国发[2004]28号)第三条第(十四)项健全征地程序规定:“在征地过程中,要维护农民集体土地所有权和农民土地承包经营权的权益。在征地依法报批前,要将拟征地的用途、位置、补偿标准、安置途径告知被征地农民;对拟征土地现状的调查结果须经被征地农村集体经济组织和农户确认;确有必要的,国土资源部门应当依照有关规定组织听证。要将被征地农民知情、确认的有关材料作为征地报批的必备材料”。根据宋钦进申请撤销《关于景德镇市2014年度第五批次城市建设用地的批复》(赣国土资核[2014]618号)具体行政行为行政复议案中江西省国土资源厅提供的证据不能证实履行相关告知、确认等法定程序。
1、征地预公告、征地预公告送达回证、未提出听证申请的证明不符合法律程序和实体规定。
(1)征地预公告没有依法进行公告,且征地预公告仅告知征地位置为鱼山镇凤岗村委会区域内,没有告知征地具体位置、补偿标准和安置途径。
(2)征地预公告送达回证上的送达日期为2014年的3月13日,而受送达人的签名和盖章位置签收日期为2014年3月14日,送达日期和签收日期相互矛盾,不符合事实和逻辑。
(3)未提出听证申请的证明仅有景德镇市鲇鱼山镇凤岗村委会的盖章,落款日期为空白,且江西景德镇市国土资源部门没有告知被征地农民享有申请听证的权利。
(4)景德镇市相关政府部门没有依法对拟征土地现状的调查结果经被征地农村集体经济组织和被征地农户的确认。
2、景德镇市人民政府征收土地方案公告(景征告字[2014]16号)不符合法律程序和实体规定。
(1)征地公告既然是景德镇市人民政府征地公告,落款却是景德镇市国土资源局,能够证明景德镇市人民政府对此征地没有依法进行公告。
(2)征地公告没有告知被征土地的范围、四至、用途。
(3)征地公告也没有告知被征地农民享有行政复议和行政诉讼的权利、行政复议机关和申请期限等。
二、景德镇市人民政府、景德镇高新区国土资源分局借飞虹大桥项目建设超出征地批复违法征地,严重侵害被征地农民合法权益,应当依法追究违法征地行为责任人的法律责任。
《土地管理法》第四十三条规定,“任何单位和个人进行建设需要使用土地的,必须依法申请使用国有土地……”,第四十六条规定“国家征收土地的,依照法定程序批准后,由县级以上地方人民政府予以公告并组织实施。”,《土地管理法实施条例》第二十三条规定,“具体建设项目需要使用土地的,必须依法申请使用土地利用总体规划确定的城市建设用地范围内的国有建设用地。”《土地管理法》第七十六条规定“未经批准或者采取欺骗手段骗取批准,非法占用土地的,由县级以上人民政府土地行政主管部门责令退还非法占用的土地,对违反土地利用总体规划擅自将农用地改为建设用地的,限期拆除在非法占用的土地上新建的建筑物和其他设施,恢复土地原状,对符合土地利用总体规划的,没收在非法占用的土地上新建的建筑物和其他设施,可以并处罚款;对非法占用土地单位的直接负责的主管人员和其他直接责任人员,依法给予行政处分;构成犯罪的,依法追究刑事责任。”在宋钦进申请撤销《关于景德镇市2014年度第五批次城市建设用地的批复》(赣国土资核[2014]618号)具体行政行为行政复议案中,景德镇市高新区国土资源分局工作人员称飞虹大桥项目建设仅需征收宋钦进承包的鱼塘3—4亩,而景德镇市人民政府、景德镇高新区国土资源分局却要征收宋钦进30亩鱼塘,远超过征地批复批准范围,景德镇市人民政府、景德镇高新区国土资源分局违法征地事实清楚,应当依法予以严厉查处,并应依法追究违法征地行为人法律责任。
三、景德镇市滨江路项目建设未取得国务院或江西省人民政府的征地批复,违法占地实施项目建设严重违法,应予严厉查处。
《土地管理法》第四十三条规定:“任何单位和个人进行建设,需要使用土地的,必须依法申请使用国有土地”,第四十五条规定:“征用下列土地的,需报国务院批准:1、基本农田;2、基本农田以外的耕地超过三十五公顷的;3、其他土地超过七十公顷的。征收前款规定以外的土地的,由省、自治区、直辖市人民政府批准,并报国务院备案。”第四十四条规定:“建设占用土地,涉及农用地转为建设用地的,应当办理农用地转用审批手续 ……”。第四十六条规定:“ 国家征收土地的,依照法定程序批准后,由县级以上地方人民政府予以公告并组织实施”。第七十八条规定:“无权批准征收、使用土地的单位或者个人非法批准占用土地的,超越批准权限非法批准占用土地的,不按照土地利用总体规划确定的用途批准用地的,或者违反法律规定的程序批准占用、征收土地的,其批准文件无效,对非法批准征收、使用土地的直接负责的主管人员和其他直接责任人员,依法给予行政处分;构成犯罪的,依法追究刑事责任。非法批准、使用的土地应当收回,有关当事人拒不归还的,以非法占用土地论处”。本案中,景德镇市滨江路项目建设未取得国务院或江西省人民政府的征地批复文件,违法占用宋钦进及其他农民承包的鱼塘或田地,属于严重的违法占地行为,应当按照《土地管理法》第七十八条规定对非法批准、使用土地的直接负责的主管人员和其他直接责任人员,依法给予行政处分,如构成犯罪的,应依法移送公安机关追究刑事责任。
四、景德镇市人民政府、景德镇高新区国土资源分局、鲇鱼山镇人民政府等部门采取暴力方式征地严重违法,应当依法追究暴力征地行为负责人法律责任。
景德镇市人民政府自组织征地伊始,景德镇市人民政府、高新区国土资源分局、鲇鱼山镇政府领导及公安局派出所人员均参与征地,采取暴力措施拆除村民搭建的临时住所,铲除正在生长的庄稼、果树等,严重侵害了被征地农民的合法权益。根据国务院办公厅《关于进一步严格征地拆迁管理工作切实维护群众合法权益的紧急通知》规定:“对随意动用公安民警参与强制征地拆迁造成严重后果的,要严肃追究有关党政领导的责任”。景德镇市人民政府个别领导人置国家政策法规于不顾,置政府形象于不顾,置广大人民群众利益于不顾,动用公安民警暴力征地,在征地过程中采取种种暴力手段,造成恶劣的社会影响,严重影响了政府的公信力,应当依法追究暴力征地行为负责人的法律责任。
五、征地补偿不到位、社会保障未落实,强行使用土地严重违法。
(一)取得征地批复部分土地补偿不到位、社会保障未落实,强行使用土地严重违法。
《物权法》第四十二条规定:“为了公共利益的需要,依照法律规定的权限和程序可以征收集体所有的土地和单位、个人的房屋及其他不动产。征收集体所有的土地,应当依法足额支付土地补偿费、安置补助费、地上附着物和青苗的补偿费等费用,安排被征地农民的社会保障费用,保障被征地农民的生活,维护被征地农民的合法权益。”但景德镇市人民政府在实施征地的过程中未能严格按照法律规定实施。《国土资源部关于进一步做好征地管理工作的通知》要求:“征地批后实施时,市县国土资源部门要按照确定的征地补偿安置方案,及时足额支付补偿安置费用;应支付给被征地农民的,要直接支付给农民个人,防止和及时纠正截留、挪用征地补偿安置费的问题。”,《国务院关于加强土地调控有关问题的通知》有关“征地补偿安置必须以确保被征地农民原有生活水平不降低、长远生计有保障为原则。各地要认真落实国办发[2006]29号文件的规定,做好被征地农民就业培训和社会保障工作。被征地农民的社会保障费用,按有关规定纳入征地补偿安置费用,不足部分由当地政府从国有土地有偿使用收入中解决。社会保障费用不落实的不得批准征地。”而本案中景德镇市人民政府组织实施征地,截留、克扣征地补偿款,未妥善安置被征地农民,也未采取措施落实被征地农民的社会保障问题,未能达到国务院“切实保障被征地农民合法权益”要求。
(二)超出飞虹大桥项目批复范围违法占地和滨江路项目建设违法占地部分不足额给予补偿,强行占地严重违法。
如上所述,依法取得征地批复部分土地尚需依法给予土地补偿费、安置补助费、青苗补偿费和地上附着物补偿费等,景德镇市人民政府、高新区国土资源分局、鲇鱼山镇人民政府超出飞虹大桥项目批复范围违法占地部分和滨江路项目违法占地部分,未与被占地农民达成一致意见,不足额支付征地补偿和地上附着物补偿,严重侵害被占地农民合法权益,属于严重违法行为。
综上所述,《关于景德镇市2014年度第五批次城市建设用地的批复》(赣国土资核[2014]618号)的作出主体不适格,且征地报批程序严重违法,侵害被征地农民合法权利。景德镇市人民政府、高新区国土资源分局、鲇鱼山镇人民政府超出征地批复违法占地造成国家耕地资源的浪费和流失,在一定范围内严重侵害农民的合法权益。景德镇市人民政府、高新区国土资源分局、鲇鱼山镇人民政府违法占地行为与党中央号召的依法行政、合理行政、人性执法的精神背道而驰,不利于和谐社会的建设。现请各领导在百忙之中关注此案,对侵害农民合法权益的行为予以纠正,对违法征地、违法占地行为给予行政处分或刑事制裁,为瓷都——景德镇市市民创造一个和谐宁静的生活环境。

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北京市农权律师事务所               天津益农律师事务所
2015年4月17日                   2015年4月17日
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报送:中共中央办公厅、中华人民共和国国务院办公厅、中华人民共和国国土资源部、中华人民共和国国土资源督察局、国家土地督察南京局等。
抄送:中共江西省委办公室、江西省人民政府、江西省国土资源厅、江西省环境保护厅、中共景德镇市市委办公室、景德镇市人民政府、景德镇市国土资源局。
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